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法史精华:大清民律草案

时间:2018-11-13 10:31:30    来源:《法治吉林建设研究》    编辑:编辑部    浏览次数:

1904年,清廷设修订法律馆,专门负责拟订和删订各项法律。1908年,修律大臣沈家本等人正式起草民法,制订了《大清民律草案》,1911年完成,因清廷覆灭而未施行。该法引进西方大陆法系民法典之编纂方法、体例与立法原则,突破中华法系的传统,首开中国近代民法先河,是中国历史上第一部部门法意义的民法典。

该法分为总则、债权、物权、亲属、继承五编,全文共36章,1569条。沈家本在总则中明确指出,《大清民律草案》仿照西法,尤以“德国民法典”和“日本民法典”为最。它仿照德国式民法草拟,前三编委托日本法学家松冈义正、志田钾太郎协助主编,后两编由法律馆会同礼学馆起草。

大清民律草案起草前确立三项立法原则:(1)采纳各国通行的民法原则;(2)以最新最合理的法律理论为指导;(3)充分考虑中国特定的国情民风,确定最适合中国风俗习惯的法则,并适应社会演进的需要。因此,民律草案的前三编,依据的主要是各国的现有成文法和最新法学理论,后两编以中国的传统礼教与民俗为根本,前三编与后两编风格迥异。

前三编以“模范列强”为主。以日、德、瑞士民法典为参照,在总则编中,采用了私有财产所有权不可侵犯、契约自由、过失致人损害应予赔偿等资产阶级民法的基本原则。在债权编中,规定了债权的标的、效力、让与、承认、消灭以及各种形式债的意义和有关当事人的权利义务等。在物权编中,主要规定了对各种形式的财产权的法律保护及使用等内容。这些内容以西方各国通行的民法理论和原则为依据,对中国旧有习惯未加参酌,体现出明显的资产阶级民法的特征。

后两编以“固守国粹为主”。根据民律草案的起草原则,所有涉及亲属关系以及与亲属关系相关联的财产关系,均以中国传统为主。立法者具体提出,这两编主要参照现行法律、经义和道德,注重吸收中国传统社会历代相沿的礼教民俗。第四编“亲属”对亲属关系的种类和范围、家庭制度、婚姻制度、未成年人和成年人的监护、亲属间的抚养等作了规定,体现出浓厚的家族本位特色,确定了家长在家庭中的特殊作用。第五编“继承”规定了自然继承的范围及顺位、遗嘱继承的办法和效力,以及对债权人和受遗人利益的法律保护,体现着浓厚的传统色彩,家族的传承观念远远重于个人的物质利害得失。

《大清民律草案》体例结构取自德国民法典,以编、章、节、条、款、项组成完备的编章结构及编写顺序,以“总则”和“分则”两大部分予以构架,形成在“总则”原则统领下的各章各节的专述法条规定,在各编章内,又有“通则”予以调整,因此,体例框架形成了完整的逻辑系统,为以后中国民事立法体例做出了示范。一个特色是立法者为了使法典能够人人读懂,在每个条文后面,都附有按语进行解读。

《大清民律草案》是中国近代史上第一次民法典编纂,注重对西方先进民法理论和立法成果的吸收,而在许多方面与中国实际严重脱节,但就法典本身而言,在我国法制史上具有一定地位。(文/李航)

本文刊登于《法治吉林建设研究》2018年第5期域外视窗栏目。